Der Antrag auf vorrangige Lohnfestsetzung und der Antrag auf unbefristete Arbeitsbescheinigung: Geschwister oder Zwillinge?

Von Cyrus D. Mehta und Kaitlyn Box*

Der Prozess für einen Arbeitgeber, einen Arbeitnehmer ohne Staatsbürgerschaft für eine unbefristete Arbeitsbescheinigung zu sponsern, ist langwierig und kompliziert. Der erste Schritt im Prozess der Einreichung des ETA-Formulars 9089, Antrag auf unbefristete Arbeitsbescheinigung, auch bekannt als PERM, ist die Einreichung des ETA-Formulars 9141, Antrag auf Feststellung des vorherrschenden Lohns. Es dauert ungefähr 6 Monate, bis das National Prevailing Wage Center die geltende Lohnfeststellung herausgibt. Erst nach der Ermittlung des geltenden Lohns und der Einstellung von Mitarbeitern kann der Arbeitgeber das Formular 9089 einreichen. Es dauert 9 Monate bis ein Jahr, bis eine Arbeitsbescheinigung ausgestellt wird.

Das Einreichungsformular 9089 legt das Prioritätsdatum fest, das bestimmt, wo sich der Nichtstaatsangehörige in der Warteschlange unter der Präferenz „Zweiter basierend auf Beschäftigung“ (EB-2) oder „Dritter basierend auf Beschäftigung“ (EB-3) befindet. Das Einreichungsformular 9089 kann auch die Rechtsgrundlage für die Beantragung einer H-1B-Verlängerung über die Sechsjahresfrist hinaus darstellen, wenn es ein Jahr vor dem sechsten Jahr gemäß Abschnitt 106(c) des American Competitiveness in the 21st eingereicht wirdst Gesetz des Jahrhunderts.

Da das Formular 9141 von entscheidender Bedeutung ist, um sicherzustellen, dass das Formular 9089 so schnell wie möglich eingereicht werden kann, hat das National Prevailing Wage Center damit begonnen, Informationsanfragen (RFIs) herauszugeben, nachdem das Formular 9141 eingereicht wurde, um eine Festlegung des vorherrschenden Lohns anzufordern, was das Risiko weiterer Folgen birgt Verzögerung des gesamten Arbeitszertifizierungsprozesses.

Auf dem Formular 9141 müssen der Standort und die Anforderungen detailliert angegeben werden, damit das National Prevailing Wage Centre (NPWC) eine entsprechende Feststellung des vorherrschenden Lohns vornehmen kann. Wenn die Position beispielsweise eine Reise erfordert, muss dies auch auf Formular 9141 angegeben werden. Ab dem 1. Juni 2023 ist Formular 9141 mit dem neuen Formular 9089 verknüpft und füllt automatisch bestimmte Felder im PERM-Bewerbungsformular aus. Einige Informationen auf Formular 9141, wie z. B. die Beschreibung der angebotenen Stelle und deren Anforderungen, verbleiben nur auf Formular 9141.

Berufstätige erhielten nach dem Ausfüllen des Formulars 9141 eine Informationsanfrage (RFI), in der sie den Arbeitgeber aufforderten, die Frage zu den Reiseanforderungen genauer zu beantworten. Dies könnte zu weiteren Verzögerungen bei der Herausgabe einer maßgeblichen Lohnfestsetzung führen, die etwa sechs Monate dauert, was wiederum zu Verzögerungen bei der Einreichung des Formulars 9089 führen würde. Frage Fd3 auf Formular 9141 lautet: „Werden Reisen erforderlich sein, um die Aufgaben zu erfüllen?“ Wenn der Wenn die Antwort auf diese Frage „Ja“ lautet, muss der Arbeitgeber Frage Fd3 stellen, um „den geografischen Standort und die Häufigkeit der Reisen anzugeben“.

Wenn die Position eine Reise erfordert, fragen Sie Fd3. Sie sollten so konkret wie möglich antworten. Wenn die Position eine Reise etwa einmal im Monat ins Inland erfordert, um sich mit Kunden zu treffen, muss der Arbeitgeber unter Fd3 angeben, dass die Position eine Reise einmal pro Monat innerhalb der Vereinigten Staaten erfordert, um sich mit Kunden zu treffen. Wenn solche Angaben nicht auf dem Formular 9141 gemacht werden und die Antwort stattdessen „gelegentliche Reisen erforderlich“ lautet, wird NPWC eine RFI ausstellen und spezifische Angaben anfordern, wie im folgenden Beispiel angegeben, das wir im Namen eines Kunden erhalten haben:

In Punkt Fd3a heißt es: „Häufiges Reisen ist notwendig. „Bitte klären Sie, ob für die Beschäftigung inländische oder internationale Reisen erforderlich sind und wie häufig diese Reisen erfolgen. Ihre Antwort sollte auch bestätigen, dass das NPWC die Erlaubnis hat, Ihr ETA-9141-Formular anhand der in Ihrer Antwort bereitgestellten Informationen zu korrigieren.

Der Arbeitgeber hat die Möglichkeit, direkt im FLAG-System oder per E-Mail auf die Informationsanfrage zu antworten. Der Arbeitgeber muss innerhalb von 7 Tagen antworten. Der Arbeitgeber hat auch die Möglichkeit, zurückzutreten und sich erneut zu bewerben.

Im Fall von „reisenden Arbeitnehmern“ heißt es im Barbara Farmer Memo von 1994, dass der Hauptsitz oder Hauptsitz (HQ) des Arbeitgebers als Arbeitsort festgelegt werden sollte, wenn eine Arbeitsmöglichkeit erfordert, dass ein Leistungsempfänger an verschiedenen Standorten in den Vereinigten Staaten arbeitet was nicht vorhersehbar ist. Selbst bei mobilen Arbeitnehmern wird der Arbeitgeber die Frage Fd3 tendenziell mit „Ja“ beantworten. Dabei geht es um die Frage: „Müssen Reisen zur Erledigung beruflicher Aufgaben erforderlich sein?“ Also unter Fd3.a. wo der Arbeitgeber aufgefordert wird, „zur Verfügung zu stellen [the] „Geografischer Standort und Häufigkeit der Reisen“ – der Arbeitgeber tendiert dazu, im Einklang mit Barbara Farmers Hinweis wie folgt zu reagieren: „Muss bereit sein, umzuziehen und überall in den Vereinigten Staaten zu arbeiten.“

Kürzlich hat das NPWC auch eine Informationsanfrage zu dieser Antwort herausgegeben, in der es heißt:

In Punkt Fd3 heißt es „Ja“ und in Punkt Fd3a heißt es, dass der Antragsteller „bereit sein muss, überall in den Vereinigten Staaten umzuziehen und zu arbeiten“.

Bitte klären Sie die Häufigkeit solcher Reisen ab.

Allerdings bezieht sich diese Antwort nicht auf Reisen, da die Häufigkeit der Reisen mittlerweile bekannt ist. Für die Stelle ist keine Reisetätigkeit erforderlich, sondern die Bereitschaft des Mitarbeiters, umzuziehen und überall zu arbeiten.

Auf der AILA-Frühjahrskonferenz 2024 in Washington DC am 22. März 2024 machte Lindsey Baldwin, Direktorin des National Prevailing Wage Center, deutlich, dass das DOL mehr daran interessiert ist, mehr über Reisen auf dem Formular 9141 zu erfahren als über unerwartete Arbeitsorte Memo von Barbara Farmer. Er sagte auch, dass die Informationen auf Formular 9141 nicht mit allen Angaben auf Formular 9089 übereinstimmen müssen und schlug vor, dass Formular 9141 und Formular 9089 Geschwister, aber keine Zwillinge sein könnten!

Da die Informationen auf Formular 9141 mit Formular 9089 verknüpft sind, was passiert, wenn der Arbeitgeber die Fd3-Frage mit „Nein“ beantwortet, indem er die Reise für eine Stelle umklassifiziert, die gemäß dem Barbara Farmer Memo nur die Fähigkeit erfordert, an unerwarteten Orten zu arbeiten? Wie wird die Fähigkeit, auf unerwarteten Baustellen zu arbeiten, in Formular 9089 integriert? Wenn Sie mit „Nein“ antworten, können Sie eine reisebezogene RFI vermeiden. Allerdings müssen die Angaben auf Formular 9089 auch mit den Angaben in den Anzeigen übereinstimmen, was voraussetzt, dass der Stellenbewerber bereit ist, umzuziehen und irgendwo in den Vereinigten Staaten zu arbeiten.

Eine Möglichkeit sicherzustellen, dass die Notwendigkeit eines Umzugs auf unerwartete Baustellen in Formular 9089 berücksichtigt wird, besteht darin, Fb.1 mit „Ja“ zu beantworten. auf Formular 9089 – Wird die Arbeit in anderen geografischen Gebieten als den in Abschnitt F oben genannten durchgeführt? Antworten Sie dann auf Fc – Andere definierbare geografische Gebiete – und geben Sie an: „Verschiedene Baustellen wie die Unternehmenszentrale.“ [insert address] und andere unerwartete Orte in den Vereinigten Staaten. Dies beweist weiter, dass Formular 9141 und Formular 9089 Brüder und keine Zwillinge sind.

Um auf die RDI zu antworten und auch auf Fd3.a auf Formular 9141 zu antworten, um eine zukünftige RDI zu vermeiden, könnte eine weitere vom Arbeitgeber vorgeschlagene Antwort darin bestehen, positiv auf die Reisefrage wie folgt zu antworten:

Muss bereit sein, überall in den Vereinigten Staaten umzuziehen und zu arbeiten. Reisen im Rahmen eines Umzugs können je nach Kundenwunsch mindestens ein- oder zweimal pro Jahr angefragt werden.

Frau Baldwin betonte jedoch, dass der Arbeitgeber bei der Beantwortung der Informationsanfrage bezüglich Reisen Folgendes angeben muss:

  • Ob die Reise lokal oder international ist

  • Wie häufig ist die Reise? – ein- oder zweimal pro Jahr oder öfter (nicht „gelegentliche Reise“ angeben, da dies subjektiv ist)

  • Was ist die Art der Reise? Ist es für Besprechungen oder dient es der Wahrnehmung der Aufgaben der Position?

Wenn der Arbeitgeber nicht mit diesen Einzelheiten auf die Informationsanfrage antwortet, wird sich die Ausstellung des Formulars 9141 weiter verzögern.

Der Arbeitszertifizierungsprozess war herausfordernd und unglaublich komplex. Der jüngste Trend, RFIs im Reisekontext auszustellen, um den geltenden Lohn zu ermitteln, hat den Prozess noch komplexer und verwirrender gemacht. Die Autoren bieten lediglich Antwortvorschläge auf die RFIs und Hinweise zum Ausfüllen des Reiseabschnitts auf Formular 9141 und der zugehörigen Abschnitte auf Formular 9089. Sie geben keine Garantie dafür, dass DOL diesen Antwortvorschlägen zustimmt.

*Kaitlyn Box ist Senior Associate bei Cyrus D. Mehta & Partners PLLC.

[This blog is only for informational purposes and should not be relied upon as a substitute for legal advice].

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